Как регулируется суррогатное материнство в Европе

С учетом рассмотренных в предыдущих главах религиозных, морально-этических, а также правовых проблем применение суррогатного материнства в законодательстве большинства зарубежных стран запрещается или ограничивается. В одних государствах, таких, как Франция и Германия (к ответственности здесь привлекаются врачи и посредники, а не родители и суррогатная мать), Австрия, Норвегия, Швеция, некоторые штаты США (Аризона, Мичиган, Нью-Джерси) оно запрещено полностью. В других   разрешено лишь некоммерческое суррогатное материнство. Это Австралия (штат Виктория), Великобритания (допускается оплата текущих расходов суррогатной матери), Дания (с серьезными ограничениями), Канада, Израиль, Нидерланды (запрещена реклама суррогатного материнства, предложение услуг суррогатных матерей и их подбор), некоторые штаты США (Нью-Гемпшир, Вирджиния).

В Бельгии, Греции, Испании, Финляндии суррогатное материнство не регулируется законодательством, но фактически имеет место.

Наконец, страны, где суррогатное материнство, в том числе и коммерческое, законодательно разрешено,   это США (большинство штатов), Южно-Африканская Республика, Украина и Казахстан. По украинскому законодательству в отличие от российского родителями ребенка, выношенного суррогатной матерью, автоматически записываются его генетические родители, при этом согласия суррогатной матери не требуется.

Для жителей Франции суррогатное материнство незаконно как противоречащее законодательству об усыновлении. Не разрешено оно и в других странах, где традиционно сильна католическая церковь.

В Германии преступлением считается любая попытка осуществить искусственное оплодотворение или имплантацию человеческого эмбриона женщине (суррогатной матери), готовой отказаться от своего ребенка после его рождения. Здесь преступно быть как врачом, осуществляющим процедуру, так и собственно суррогатной матерью. Предполагаемые родители от ответственности освобождены.

В Канаде договор о суррогатном материнстве не имеет юридической силы, хотя оно не запрещено законом и осуществляется частными агентствами. При этом судебные иски по этому вопросу в этой стране не рассматриваются, так же как и в Великобритании.
Впервые рассмотрение правовых аспектов суррогатного материнства отмечено в 1984 г. в Великобритании в связи с деятельностью Национального центра "заменяющего" материнства в Вашингтоне1. Именно по его заказу две англичанки за вознаграждение согласились стать суррогатными матерями для бездетных американских пар. Этот факт повлек за собой ряд правовых последствий. В январе 1985 г., после рождения одной из женщин ребенка, суд низшей инстанции по иску органа социального обеспечения вынес решение о задержании новорожденного на несколько дней в годдоме. В результате последовавшей за этим апелляции генетического отца Высокий суд вынес решение, основанное на волеизъявлении заменяющей матери, которая отказалась от ребенка в пользу заказчиков.

В марте 1987 г. суд в Стаффорде решил вопрос об оставлении двойни в пользу суррогатной матери, так как она отказалась отдать детей и не взяла причитающиеся ей деньги. В этом же году в США. в штате Нью-Джерси, состоялся суд, причиной которого также стало нежелание вынашивающей матери Мэри Уайтхед отдать ребенка после его рождения супружеской чете Стернов. Однако в этом случае суд принял сторону бездетной пары и лишил М. Уайтхед материнских прав. Верховный суд своим решением сохранил права Стернов на опекунство ребенка, но наделил суррогатную мать правами матери-визитера2. В Калифорнии по аналогичным обстоятельствам было вынесено судебное постановление об отобрании ребенка у биологической матери и помещении его в детский приют. В результате она была вынуждена отдать младенца генетическим родителям.

Несколькими годами позже вся Америка с интересом следила за ходом судебного процесса Джонсон против Кальвертов, поднявшего массу вопросов, касающихся суррогатного материнства вообще. Супруги, не имевшие детей по причине удаления матки у миссис Кальверт, заключили соглашение с молодой незамужней медицинской сестрой Анной Джонсон об услуге суррогатной матери. За немалое денежное вознаграждение последняя согласилась выносить беременность плодом, зачатым при оплодотворении яйцеклетки миссис Кальверт сперматозоидом ее же супруга. Однако незадолго до родов мистер Кальверт неожиданно передумал и подал иск в суд штата Калифорния о признании Анны Джонсон настоящей матерью ребенка. В конечном итоге суд этот иск не удовлетворил, заявив, что генетически этот ребенок является потомком четы Кальвертов, а суррогатная мать хотя и носила его в течение долгих 40 недель, лишь играла роль няни, которой родители доверили его на время.

Эти примеры из практики зарубежных государств свидетельствуют о сложности проблемы суррогатного материнства с правовой точки зрения. Законодательство в данной области настолько не разработано, что правовая неопределенность может возникнуть практически в любой стране и в любом деле.

В интересах потенциальных родителей высказываются словацкие исследователи Я. Дргонец и П. Холлендер1. Они исходят из того, что заменяющая мать, оставив ребенка у себя и доказав отцовство мужа из пары заказчика в судебном порядке, может потребовать взыскания алиментов на содержание ребенка.

Несколько по-иному подходят к решению этой проблемы австрийские ученые X. Финлей и Дж. Сихомбинг, по мнению которых суррогатная мать может считаться матерью де-юре только в том случае, если яйцеклетка для эмбриона взята из ее организма. Если же донором является женщина из бесплодной пары, то матерью ребенка является именно она.
В соответствии с законодательством штата Нью-Гемпшир (США) женщина, выносившая и родившая ребенка, имеет право передать его заказчикам в течение 72 часов с момента рождения.

Молдавское законодательство, закрепляя приоритет биологической (суррогатной) матери, не конкретизирует, в течение какого времени она может отказаться от подтверждения своего решения. Если исходить из того, что ребенок должен быть зарегистрирован не позднее одного месяца с момента рождения, и учитывая, что материнские чувства могут появится именно после рождения ребенка, то, вероятно, это и есть тот период времени, в течение которого вынашивающая мать должна принять решение.

Мировая практика показывает, что за помощью к суррогатным матерям обращаются и другие категории лиц: одинокие мужчины,которые хотят иметь только ребенка (а не вместе с женой), гомосексуальные пары. "Некоторые мужчины мечтают иметь своего ребенка и воспитывать его, но при этом не хотят жениться. Они сдают свою сперму для искусственного оплодотворения, суррогатная мать вынашивает ребенка, после чего тот воспитывается в семье отца, даже не зная о той, что произвела его на свет"1.
В судебной практике Западной Европы появились дела, связанные с тем, что гомосексуальная пара заказывает себе ребенка, заключая соглашение с женщиной. В условиях российской действительности вряд ли данное явление целесообразно разрешать законодательно.

Конгресс США разрешил суррогатное материнство в 1991 г., хотя в штатах Аризона, Мичиган, Нью-Джерси оно запрещено до сих пор. Сегодня этот способ борьбы с бесплодием применяется в Штатах довольно широко. В стране имеется огромная база донорских яйцеклеток для женщин, которые не могут предоставить суррогатной матери собственную. Возможен выбор донора даже по этническому происхождению, вероисповеданию и внешности.

Исследования, проведенные в США в последнее время, показали, что люди, которые решают завести ребенка с помощью суррогатной матери, обычно остаются удовлетворенными своим опытом и подавляющее большинство суррогатных матерей успешно участвуют в программах экстракорпорального оплодотворения не только в первый, но и во второй-третий раз.

На европейском уровне 19 ноября 1996 г. Комитет министров Совета Европы принял Конвенцию по правам человека и биологической медицине2. Данная Конвенция является первым юридическим обязательным документом в области здравоохранения, который направлен на защиту человека от возможных злоупотреблений, связанных и использованием новых биологических и медицинских методов и процедур.
Еще более десяти лет назад Комитет Совета Европы по биологической этике и искусственным методам деторождения принял ряд рекомендаций относительно суррогатного материнства. Хотя они и содержат строгие ограничения, тем не менее признают, что при определенных обстоятельствах использование медицинских технологий для осуществления суррогатного материнства может быть допущено. Определение таких обстоятельств отнесено к сфере национального законодательства. В таких случаях суррогатная мать не должна получать никакой материальной выгоды и сохраняет за собой право оставить ребенка себе.

Так, в Постановлении Специального экспертного комитета Совета Европы по биологической этике и искусственным методам деторождения (Принцип 15, 1989) указано:
1. Ни один медработник или медицинское учреждение не должны использовать искусственные методы деторождения для зачатия ребенка с целью вынашивания суррогатной матерью.

2. Ни один контракт или соглашение между суррогатной матерью и тем лицом или парой, для которых она вынашивает ребенка, не должны иметь законной силы.
3. Всякая посредническая деятельность в пользу лиц, заинтересованных в суррогатном материнстве, а также всякая связанная с этим рекламная деятельность должны быть запрещены.

4. Однако государства могут в исключительных случаях, оговоренных в национальном законодательстве, с учетом п. 2 данного Принципа разрешить медицинскому работнику или учреждению произвести искусственное оплодотворение суррогатной матери при условии, что:

  суррогатная мать не получает материальной выгоды от данной операции;
- суррогатная мать имеет право после родов оставить ребенка себе.

В Израиле в 1996 г. был принят закон, разрешающий суррогатное материнство, который явился результатом длительных обсуждений. Несколько лет вопрос дебатировался в религиозных кругах, и после долгих споров заинтересованные стороны пришли к соглашению: суррогатная мать обязательно должна быть не замужем (рождение замужней женщиной ребенка не от мужа делает младенца мамзером   оскверненным) и являться галахи-ческой еврейкой. Подобные ограничения были введены в связи с религиозными особенностями еврейского государства, но и этот шаг можно считать весьма прогрессивным, в результате чего многие бездетные семьи, мечтающие о ребенке, получили возможность прибегнуть к услугам института суррогатного материнства, не преступая закон.

Говоря о постсоветском пространстве, следует отметить, что репродуктивная медицина с институтом суррогатного материнства кроме упомянутых выше Молдовы, Украины и Казахстана получила активное развитие также в Белоруссии, Узбекистане и Грузии. Так, например, в Украине, как мы уже отмечали, суррогатное материнство полностью разрешено на законодательном уровне. Закон здесь стоит на стороне генетических родителей. В новом Семейном кодексе Украины указано, что в случае имплантации в организм другой женщины зародыша, зачатого супругами, родителями ребенка являются именно супруги. В дополнении к Закону Украины "О трансплантации органов и тканей" четко указано, что супруга, которые дали согласие на проведение репродуктивных методик, обладают в полном объеме родительскими правами и обязанностями по отношению к детям, которые родились в результате этих методик. Тем не менее у заказчиков все равно остается определенный страх, что в последнюю минуту материнский инстинкт возьмет свое и суррогатная мать "исчезнет", обманув генетических родителей.

Исследование законодательства зарубежных стран показывает, что суррогатное материнство развивается независимо от того, как к этому относится церковь или общество, поскольку человек природой запрограммирован на продолжение рода и "свой" ребенок психологически всегда был и будет роднее и ближе, чем приемный. И если нет возможности зачать и выносить ребенка естественным путем, человек будет искать для этого другие способы. Поскольку способы решения такой жизненно важной проблемы, как продолжение рода, найдены и успешно "работают", то почему они не должны иметь право на свое существование?

Итак, рассмотрение различных национальных подходов к решению проблемы суррогатного материнства показывает, что, как мы уже отмечали, в одних государствах суррогатное материнство запрещено полностью, в других   запрещены лишь коммерческие соглашения о суррогатном материнстве и не допускается рассмотрение судебных исков по таким соглашениям, в некоторых   ограничивается использование вспомогательных репродуктивных технологий в связи с суррогатным материнством, есть страны, где законодательно разрешается суррогатное материнство, в том числе и коммерческое.
Соглашения о суррогатном материнстве между гражданами разных стран уже практикуются, в связи с чем возникают и будут возникать коллизии (споры), ответ на которые нельзя найти в рамках существующих законодательных запретов на уровне одной страны. Поэтому- необходима разработка международно-правовых документов, регулирующих институт суррогатного материнства.